□沐杰 廖小梅
【案情】何某等人开设某网络游戏，并在游戏内设置以玩偶为头像的插件，玩家点击插件即可参与掷骰子押大小的赌博活动，何某等人从中抽头渔利1000余万元。其间，网络主播蔡某受何某雇佣，在虎牙、快手等平台为该游戏进行直播，吸引观众来玩游戏。在此过程中，其了解到游戏中可能有赌博插件，仍继续为该游戏提供直播服务，每天直播8小时收取报酬为200元，总共获利3万余元。
【评析】第一种意见认为，蔡某明知他人利用信息网络实施犯罪，为其犯罪提供广告推广，情节严重，应当认定为帮助信息网络犯罪活动罪；第二种意见认为，蔡某为网络赌博犯罪提供广告推广帮助，同时构成开设赌场罪共犯、帮助信息网络犯罪活动罪，择一重处，应以开设赌场罪定罪处罚。笔者同意第一种意见。
本案中，蔡某认识到游戏中可能有赌博插件，对他人可能参与赌博的行为持放任的态度，其主观上不是积极追求引导他人参与赌博，因为直播的是游戏本身，而非赌博活动，且在直播时并不会告知他人游戏中有赌博插件。因此，蔡某只认识到可能有赌博活动，并不明知他人实施开设赌场犯罪。
本案中，蔡某直播的是游戏，而且游戏里面的插件需要他人玩游戏达到一定等级才能点击进入，并不是观看了直播就能直接参与赌博活动。因此，该直播行为虽然属于提供广告推广的帮助行为，但对开设赌场无直接促进作用，不宜认定为共犯，避免打击面过大。
蔡某为众多不特定对象提供网络直播服务，认识到游戏里可能有赌博插件，容易产生赌博这一违法犯罪行为，却不予制止或者取消服务，仍为该游戏提供广告推广，违背了作为网络服务商应有的谨慎注意义务，且违法所得超过1万元，属于帮助信息网络犯罪活动情节严重的行为，构成帮助信息网络犯罪活动罪。
