□贺山鹏

　　【案情】2019年9月初，陈某利用帮助徐某等6人注销银行信用卡的便利，采取不损坏信用卡芯片的剪卡手段，哄骗徐某等6人将持有的银行信用卡注销，将剪断的信用卡带走用于后续盗刷。2019年9月2日至5日间，陈某冒用徐某等6人名义，通过POS机刷卡转账的手段，先后盗刷20余万元，用于偿还个人债务。后陈某主动退还被害人徐某等人盗刷钱款。陈某辩解自己临时透支用于偿还个人债务，到还款期时主动还款，无非法占有目的。

　　【评析】一种意见认为陈某客观上有冒用他人信用卡并盗刷的行为，但未将盗刷资金挥霍，主观上没有非法占有，应当以妨害信用卡管理罪追究其刑事责任。

　　另一种意见则认为陈某以注销信用卡为由，骗取他人信用卡并使用的行为，属于冒用他人信用卡，应认定为信用卡诈骗罪。笔者同意第二种意见，理由如下：

　　就罪责刑相适应原则而言，认定构成信用卡诈骗罪更能客观评价陈某的行为。本案中，陈某客观上实施了欺骗行为，且盗刷了20余万元款项，仅仅是评价其非法持有6张信用卡的行为，显然不符合罪责刑相适应原则。

　　陈某客观上实施了骗取和冒用的手段，以注销信用卡为由，在被害人手机微信上屏蔽银行信息，骗取他人剪断信用卡，让他人误以为该信用卡不能使用，进而冒用他人信用卡盗刷，该行为属于“冒用他人信用卡”的行为。

　　陈某基于非法占有目的盗刷他人信用卡。所谓“非法占有目的”，日本刑法包括张明楷教授采取的是“排除意思”和“利用意思”，这也是目前的通说。“排除意思”即排除原所有人或者占有人的占有状态，所谓“利用意思”即行为人具有基于该财物的经济用途进行利用的意思。本案中，陈某首先骗取他人信用卡，而后冒用他人身份盗刷款项用于个人还债，既具有排除意思又具有利用意思，也就是说行为人既有将信用卡作为自己的所有物进行支配的意思，又具有遵从财物的经济用途利用、处分他人财物的意思，当然具有非法占有目的。且从被告人本身客观上有无偿还能力来看，也可以推断其是否具有非法占有目的。